3月11日民事訴訟法筆記

此次上課重點為訴訟種類，『許師』分類如下：
1.給付之訴
  a.現在給付之訴
  b.將來給付之訴
2.確認之訴
  a.積極確認之訴
  b.消極確認之訴
3.形成之訴
  a.實體法上的形成之訴
  b.程序法上的形成之訴

正文：
1.給付之訴分為『現在給付之訴』與『將來給付之訴』，以『基準時』為分界點，可『基準時』會依各審變化而變化。（『基準時』為『事實審』言詞辯論終結時，一、二審為『事實審』，三審為『法律審』）（舊印象中都稱三審為『法理審』可查資料都稱『法律審』？待查1）

各審	審判種類
一審	事實審
二審	事實審
三審	法律審

2.民事訴訟執行程序如下圖所示：（上到了3/25課後才漸漸瞭解『許師』的意思，製作此圖）（不知以『民事訴訟執行程序』稱之是否恰當？待查2）

3.實體法上，如Y向X借錢，如有約期償還，X無權要求Y提前還款。
4.被告不應訴，法院依舊可進行程序。（經查為『一造辯論判決』）
5.權利是否存在？可透過『訴訟』判斷；權利不被履行，可以『強制執行』履行。
6.『將來給付之訴』可用以對抗『被告揮霍財產，而預期不給付』情事。
7.如Y偷X車，X可依民事訴訟法第532條進行『假處分』定保全狀態，且除返還要求外，可另聲明『強制執行無效，請Y賠50萬元』，此另聲明亦為『將來給付之訴』。
8.如『Y1,Y2,Y3合夥開K麵店，向X借10萬，期滿，X請求返還』，在『實體法』上K麵店非法人，無權利能力，不得為『實體法』上的當事人，民事訴訟上可利用民事訴訟法第40條第3項『擬制』K麵店為當事人，這時K麵店為『形式上當事人』，Y1,Y2,Y3為『實質上當事人』，X依民法第681條，以『合夥財產』作為『責任財產』，如不足，個別『合夥人財產』可續執行，稱『補充財產』。（此處是否為『擬制』？待查3）

實際財產種類	法律上財產種類
合夥財產	責任財產
合夥人財產	補充財產

9.前項對K麵店,Y1,Y2,Y3還有『訴訟實施權』（簡稱訴權）的問題，如Y1,Y2,Y3推舉一人行訴權，稱『任意的訴訟擔當』。（下幾次的筆記中，還有更深入的說明）
10.承上，舊法法條已經規定，當K麵店財產不足時，可以對Y1,Y2,Y3續執行，但當訴訟判決確定，對K麵店財產執行後方知不足，需另起訴訟對Y1,Y2,Y3續執行，不符『訴訟經濟』，新法有『預為請求之必要』就可於第一次訴訟進行。（『預為請求之必要』分為代償性請求與補充性請求）（新舊法為何法？法條為何？待查4）

11.確認之訴分為『積極確認之訴』與『消極確認之訴』。
12.確認婚姻有效之訴為『積極確認之訴』。
13.確認對造所持支票或本票無債權，為『消極確認之訴』。（見於非訟事件法第195條）
14.依票據法第123條，現行法院採『形式審查』，通過即可強制執行。（不知有無記錯？待查5）
15.英美法每一判決都是判例，台灣則採選出的方式。
16.台大法律服務社於67年開始服務，當時『許師』大二。（經查，官網為68年11月3日創社，應是學校社團創社日期與服務濫觴的差異）
17.X建違建，後將違建賣給Y後，Y要將該違建賣給Z，此時Y提所有權確認之訴是可以的，但X提則不可，因無確認利益，X在違建建成後，雖未登記，即擁有所有權及事實上的處分權。（所謂『確認利益』指的是『訴權要件』中的『訴之利益』）
18.Y跟X買土地，開立本票給X，本票時效為3年，X三年後進行債權確認之訴，最高法院認為無利益。（經查，本票時效出自票據法第22條）

19.形成之訴分為『實體法上的形成之訴』與『程序法上的形成之訴』。
20.『實體法上的形成之訴』如民法第74條為法條上的要求，民法第244條亦同。
21.承上，民法第92條意思表示不自由，表意人得撤，但如為債權，且已移轉，必須提起形成之訴。
22.承上，離婚有三種方式：兩願離婚、和解或調解離婚與裁判離婚，裁判離婚即為形成之訴。（見民法第1052條）
23.身份權不溯及既往、財產權溯及既往，如上述裁判離婚，如判決尚未確定前，並無離婚，確定後方為離婚。
24.『程序法上的形成之訴』如民事訴訟法第496條第1項第6款，曾有銀行故意將債務人地址寫成舊地址，讓對造收不到，造成『一造辯論判決』，對造可依民事訴訟法第507條聲請再審。（『許師』稱第三人程序權的保障，『第三人』？待查6）
25.台北市政府與法商馬特拉之間的糾紛，雙方合意交『中華民國商務仲裁協會』仲裁（仲裁由雙方各選一仲裁人，再由雙方仲裁人共推第三仲裁人，仲裁人之判斷與法院之確定判決有同一效力），仲裁人之判斷對台北市政府不利，台北市政府遂提起撤銷仲裁判斷之訴，亦為『程序法上的形成之訴』。
26.公同共有無持分，分別共有有持分。
27.如X1與X2『公同共有』某地，該地遭Y侵佔，X1依民法第767條第1項獨立告Y，請求返還，此行為為『法定訴訟擔當』，其訴訟判決效力對X2影響可能如下表所示：

判決效力是否溯及X2	造成影響
不及X2	對Y與法院不利，多人會讓Y疲於應付訴訟，法院亦不符合訴訟經濟
及於X2	如為敗訴，有對X2程序權保障的問題
勝訴及於X2，敗訴不及X2	對Y更不利

（依民法第828條第3項，公司共有物之處分及其他之權利行使，除法律另有規定外，應得公同共有人全體之同意，X1可以獨立告Y嗎？還是記錯了？待查7）

28.承上，『許師』認上述皆不佳，應由法官依民事訴訟法第67條之1通知第三人參加訴訟，日後則依民事訴訟法第401條第2項判決效力及於第三人，如法院忘了通知X2，X2可對X1與Y提起訴訟撤銷之訴。（第三人撤銷訴訟，就算判決確定之訴訟還是可以撤銷）
29.越法治的國家越重視程序法。
30.此次民事訴訟法改革的重點如下：
  a.優先保障訴訟權，再來談裁判權。
  b.擴大訴訟解決權，利於在一次訴訟內盡可能解決所有問題。
31.德日並非不重視程序法，而是民情不同（台灣民主素養不足...），所以台灣將保障錄於法典。（不知有無記錯，待查8）

32.雖然訴訟分為幾類，但實務訴訟可能是數類混合，如民法第244條中詐害行為之撤銷，可能有各種判決的特性，裁判分割有確認與給付的性質。
33.日另有救濟訴訟的分類。